Понятие, цели, стратегии и инструменты защиты активов

Практически во все времена отношения собственности были в числе самых важных в человеческом обществе. Возможность владеть, пользоваться и распоряжаться ценным имуществом лежала в основе многих человеческих поступков и моделей поведения.

Накопление активов у одних и недоступность или ограниченность этого для других порождало множество проблем и негативных последствий, особенно в периоды начального развития человеческой цивилизации. С развитием государства и его институтов активы становились более защищенными в плане посягательств на них со стороны других граждан. Но одновременно с этим вырос риск быть конфискованным государством либо более привилегированными членами общества.

И хотя с течением времени в плане защиты активов добросовестных собственников был достигнут значительный прогресс, однако человеческая жадность и корыстолюбие с одной стороны и двусмысленность законов с другой все так же порождают значительные риски оказаться под прицелом атаки на свою собственность и в конечном итоге остаться ни с чем. Именно поэтому в юриспруденции образовалась целая отрасль, именуемая "Защита активов".

Защита активов - это совокупность организационных и правовых действий главной целью которых является создание условий, при которых данные активы становятся недоступными для посягательств противника при сохранении за владельцем таких активов возможности:

  • контроля над ними,
  • извлечения выгоды,
  • распоряжения их дальнейшей судьбой (продажа, передача по наследству, дарение и прочее).

 

Вероятные противники (от кого защищать активы)

Государство в лице его органов и учреждений (часто коррумпированных).

Контрагенты в коммерческих сделках - защита от взысканий на личное имущество в случае проблем с исполнением коммерческих контрактов.

Бизнес-партнеры - соучредители (совладельцы) частных компаний, партнеры в партнерствах.

Инсайдеры - лица, имеющие доступ к конфиденциальной информации в контролируемых владельцем компаниях.

Гражданские "хищнические" истцы - лица, главным источником прибыли которых являются судебные тяжбы по малейшим (часто надуманным) предлогам. Особенно такие иски распространены в США.

Уголовный элемент - вымогатели, шантажисты, рейдеры.

Члены семьи - в ситуациях при разводе и разделе имущества, растраты имущества со стороны нерадивых детей и прочее.

Владелец имущества - защита активов от самого себя в случае наступления таких явлений как: "заражение" игроманией, алкоголизм, наркомания, старческое слабоумие и связанная с ним неадекватность и т.п.

 

Основная задача защиты активов

заключается в структурировании их таким образом, чтобы они были недоступны для посягательств. При подобном структурировании происходит процесс перекладывания рисков потери контроля над активами с субъекта (физического или юридического лица) максимально подверженному такому риску на субъект, риски которого значительно меньше. Таким образом, имущество должно стать изолированным от рисков субъекта, которому оно принадлежит.

Основные риски физических лиц:

  1. Гражданские долговые иски.
  2. Участие в бизнес-структурах в качестве субъекта с неограниченной личной ответственностью: директор компании, генеральный партнер, учредитель (участник) компании с неограниченной ответственностью.
  3. Иски о разделе имущества при разводе.
  4. Административное и уголовное преследование и как следствие - штрафы и конфискации.
  5. Наличие нежелательных наследников, которые могут претендовать на обязательную долю в наследстве после смерти владельца имущества.

Основные риски юридических лиц:

  1. Рейдерский захват, недружественное поглощение.
  2. Возможность опровержения в суде корпоративной природы компании или партнерства с ограниченной ответственностью и признание за участниками этих структур личной ответственности за пределами принадлежащих им акций (долей).
  3. Неблагоприятное изменение законодательства в юрисдикции регистрации бизнес-структуры.

Все схемы защиты активов можно разделить на три основные группы:

  1. Юридическое дистанцирование от активов - передача их от субъекта, имущественные риски которого высокие, субъекту, чьи риски значительно ниже. Таким лицом может быть - корпорация, частный фонд, траст. При таком подходе у владельца имущества пропадает юридическая связь с переданными активами но при этом сохраняется определенный уровень контроля над ними.
  2. Секретность владения активами - использование таких методов владения активами, при которых личность владельца остается нераскрытой (акции на предъявителя).
  3. Обременение имущества - создание такой правовой ситуации, при которой активы теряют свою экономическую ценность и, следовательно, привлекательность для захвата.

Очень важным в процессе создания схемы защиты активов является подбор юрисдикции, правовые институты которой будут применяться в такой схеме. Крайне желательно, чтобы юрисдикция соответствовала пяти основным критериям:

  1. Политическая стабильность.
  2. Независимая судебная система, а также обеспечение должного выполнения судебных решений.
  3. Благоприятная налоговая система.
  4. Надлежащая защита конфиденциальных данных и закрытый реестр компаний.
  5. Хорошо проработанное законодательство, которое не признает решения иностранных судов (а если признает, то с рядом благоприятных с точки зрения защиты активов оговорок), имеет не слишком длительные сроки давности оспаривания, имеет запрет на оплату работы юристов "по результату" (on contingency basis), а также имеет простое и недвусмысленное понятие недобросовестной передачи активов.

 

Стратегии защиты активов

Стратегии защиты активов представляют собой правовые и организационные средства, применение которых делает активы недоступными или малопривлекательными для посягательств. Главный постулат, на который опираются все стратегии, звучит так: "Любые активы могут быть атакованы и отняты у вас, кроме тех, которыми вы формально не владеете". Таким образом, защита активов в большинстве случаев направлена на устранение юридической связи собственника с активами при сохранении возможности пользоваться ими, а также контролировать их дальнейшую судьбу.

Следует отметить, что не существует абсолютно "железобетонных" стратегий, которые бы устраняли даже малейшую возможность потери активов в результате грамотно спланированного нападения со стороны кредиторов или других желающих отнять чужую собственность. Тем не менее, в арсенале юристов, специализирующихся на защите активов, имеется целый набор инструментов, применение которых делает успешность такого нападения весьма сомнительной и маловероятной. Да и сам процесс атаки на активы может стать в таком случае очень затратным, и потому крайне непривлекательным. Адекватно оценив свои шансы на успех, "агрессоры" предпочтут поискать кого-то менее защищенного.

Факторы, принимающиеся во внимание при построении стратегии защиты:

  1. Связанные с личностью и конкретной ситуацией собственника активов - одинокий или состоящий в браке, планирующий защиту наперед или уже находящийся под атакой.
  2. Связанные с природой активов - личные или бизнес активы.
  3. Связанные с типом активов - наличные деньги на банковских счетах, недвижимость, корпоративные права (акции, доли в партнерствах и т.д.).
  4. Связанные с юридической природой претензий (потенциальных или уже имеющихся) - обвинения в неисполнении договоров, обвинения в незаконной передаче собственности, семейные разбирательства и т.д.

При планировании защиты всегда нужно учитывать вышеперечисленные факторы. Очень часто в схожих обстоятельствах одни и те же стратегии могут не срабатывать, а иногда даже приносить больше вреда, чем пользы.

 

Плохие стратегии защиты

Передача активов родственникам или супругу (супруге) - часто применяемая на практике стратегия. Может сработать, если используется до наступления проблем. Но если такая передача происходит во время судебного процесса, то она легко может быть оспорена как недобросовестная передача активов.

Закрепление за активами статуса "совместной собственности супругов" - бесполезно, поскольку совместная собственность супругов не пользуется никакой защитой и если ответчиком является один из супругов - все равно под ударом находится вся собственность.

Дружественный арест имущества - подача иска со стороны дружественного лица с целью заморозить активы. Такая стратегия может быть успешно оспорена атакующими.

Передача активов в отзывный траст (Revocable Trust) - такой траст скорее всего будет признан фиктивным и вся собственность траста будет считаться собственностью его Учредителя со всеми вытекающими последствиями.

Кроме того, крайне нежелательными действиями являются:

  • выдача персональных гарантий по кредитам других лиц - это равнозначно взятию на себя обязанности выплатить кредит в случае, если это лицо окажется неплатежеспособным,
  • участие в бизнес-структурах в качестве лица с неограниченной личной ответственностью (директора компании, генерального партнера в партнерствах, участника компании с неограниченной ответственностью) - правовой статус этих лиц по умолчанию предполагает неограниченную материальную ответственность.

 

Основные стратегии хорошей защиты активов

Снижение риска быть ответчиком в суде

  1. Неучастие в рискованных операциях с партнерами, не внушающими доверия.
  2. Неучастие в бизнесе в качестве лица с неограниченной ответственностью.
  3. Исполнение всех предписанных законом требований в сфере ведения бизнеса, в том числе и трудового законодательства (соблюдение прав наемных работников).

Страхование ответственности - даже в случае доказанной вины ответчика расходы покрываются страховкой (по крайней мере, частично). Условия такого страхования могут быть самыми различными. Регулярно уплачиваемые страховые премии могут быть относительно небольшими по сравнению с суммами, которые можно потерять в случае проигрыша дела в суде.

Добрачный и брачный контракты - очень полезные инструменты, которые выполняют сразу две функции:

  1. Контракт защищает активы от исков супруга в случае развода.
  2. В нем можно указать какая собственность считается совместной (достижимой для кредиторов супруга), а какая - раздельной, то есть недостижимой.

Брачный контракт не может рассматриваться как недобросовестная передача активов.

Декларация недвижимости в качестве единственного места обитания (Homestead Exemption) - на такую недвижимость в принципе нельзя обращать взыскание. Концепция применяется не во всех юрисдикциях. Однако, если у вас есть недвижимость за рубежом, то наделение ее статусом единственного места обитания может быть дополнительным барьером защиты от кредиторов. В некоторых странах ограничения на стоимость такого имущества установлены очень высоко (это может быть и дорогой особняк). Условия предоставления статуса могут различаться в разных странах. Как правило, такими условиями является необходимость постоянно проживать в этой недвижимости, а также эта недвижимость должна быть единственной во всей стране, записанной на данное лицо в государственном реестре. Применять этот инструмент следует осторожно, обязательно получив консультацию у юристов, практикующих в стране нахождения недвижимости. Кроме того, следует учитывать, что правило единственного места обитания неприменимо к уголовной конфискации.

Обременение имущества дружескими долговыми обязательствами - помещение имущества под залог дружественной корпоративной структуре. Таким образом достигается экономическая непривлекательность захвата актива. Если даже такая собственность и будет атакована, то "дружественный" кредитор окажется приоритетным кредитором.

Использование корпоративных структур - грамотное использование компаний LTD, партнерств с ограниченной ответственностью, а также компаний LLC позволяет обеспечить защиту в двух аспектах:

  1. Это изолирует персональную собственность от обязательств бизнес-структуры.
  2. Собственность такой структуры оказывается защищенной от личных кредиторов ее Участников.

Используя корпоративные структуры крайне важно соблюдать все предписанные корпоративными законами формальности, а именно:

  1. У компании (партнерства) должен быть отдельный корпоративный банковский счет.
  2. Компания должна скрупулезно вести внутреннюю документацию (Реестр Участников, Реестр акций и т.д.).
  3. Обязательно должны проводиться регулярные общие собрания Участников (Акционеров) и собрания Директоров компании с протоколированием этих мероприятий.
  4. Нужно избегать перемешивания личных активов компании с активами ее Участников.

Важность соблюдения корпоративных формальностей объясняется тем, что в случае атаки на компанию юристы истца первым делом будут пытаться "проткнуть корпоративную защиту" (to pierce to corporate veil), то есть - доказать фиктивность юридической обособленности компании. И если документация компании не в порядке, ежегодных собраний никто не проводит, вместо корпоративного банковского счета используются личные счета Участников и т.д., то для судьи может быть очевидно, что данная компания создавалась не для ведения бизнеса, а только лишь для ограждения от требований кредиторов. И, как следствие, компания может быть признана судом фиктивной, а ее Участники (Акционеры) будут отвечать по ее долгам всем своим личным имуществом.

Здесь также следует отметить, что у партнерства с ограниченной ответственностью (LP или LLP) и компании типа LLC есть очень важное преимущество по сравнению с классической акционерной компанией LTD. Состоит оно в том, что доля партнера с ограниченной ответственностью или доля в компании LLC считаются такими, на которые нельзя обращать взыскание и которые нельзя отсудить (это называют "charging order protection"). Можно лишь добиться права на доход, распределенный на эту долю. Этот фактор делает победу в суде малозначительной, поскольку доход еще должен быть распределен, а заставить управляющего такой структурой распределить доход суд не может. Контроля над управляющим таких структур "победивший" кредитор также не получает. В то время как акции Компании LTD являются более ценным для захвата активом, поскольку владение ими дает право голоса и в конечном итоге право контроля над компанией и ее имуществом.

Учреждение корпоративных структур в классических оффшорных юрисдикциях предоставляет целый ряд дополнительных преимуществ:

  1. Законодательство оффшоров максимально приспособлено для целей защиты активов.
  2. Полное отсутствие налогообложения дохода оффшорных компаний. Вместо налога на прибыль предусмотрен небольшой ежегодный фиксированный сбор.
  3. В оффшорных юрисдикциях предъявляются значительно менее строгие требования к отчетности компаний.
  4. Законодательство оффшоров предусматривает гораздо более надежную защиту конфиденциальных данных. Практически во всех таких юрисдикциях реестр компаний закрыт от публичного доступа.
  5. Немаловажным преимуществом оффшорных юрисдикций является и то, что они во многих случаях последовательно не признают зарубежное законодательство, в том числе нормы об обязательных наследниках по закону. Кроме того, оффшоры не признают и не исполняют судебные решения, вынесенные в других странах. 
  6. В некоторых юрисдикциях (например, на острове Невис) предусмотрена необходимость внесения значительного денежного залога ($50-100 тыс.) прежде чем подать иск против местного траста или частного фонда. И в случае проигрыша дела эта сумма истцу не возвращается. Кроме того, адвокатам на острове Невис запрещено работать на условиях процента от выигранного дела (on contingency basis), что лишает их мотивации выиграть процесс любой ценой.

Использование оффшорных трастов. Траст - это правоотношение, при котором Учредитель траста передает некоторые свои активы под контроль и управление Доверительному собственнику в интересах Бенефициара траста, либо для достижения определенной цели (в случае, если траст целевой). Будучи продуктом англо-саксонской правовой системы, траст порождает много вопросов у наших соотечественников. Сама идея полного разрыва юридической связи между активами, переданными в траст, и Учредителем траста (бывшим формальным владельцем этих активов) часто вызывает недоумение и опасения. Однако корректно сконструированный траст создает надежный барьер для атакующих активы недоброжелателей, что делает его идеально заточенным средством защиты активов. При этом риск "потерять" эти активы стремится к нулю.

Важным с точки зрения защиты активов является то, что траст должен быть безотзывным и не содержать в себе возможности Учредителя явным образом контролировать активы, переданные в траст. В противном случае такой траст может быть признан фиктивным, а следовательно вся собственность, переданная в траст, признается собственностью его Учредителя (то есть становится незащищенной от кредиторов). Подробнее о том, что такое траст и зачем он нужен.

Использование частных фондов. Частный фонд является альтернативой трасту. Его главное отличие от траста заключается в том, что фонд является юридическим лицом и подлежит госрегистрации. Это делает его более понятным для клиентов из Украины, России и других стран, не входящих в англо-саксонскую правовую семью. У частного фонда нет формальных владельцев, однако есть лица, которые контролируют его деятельность. Учредитель фонда передает в него некоторые свои активы. Совет управляющих фонда управляет этими активами в интересах Бенефициаров фонда либо для достижения каких-либо других целей (например, благотворительных). Подробнее о частных фондах.

 

Заключение

Наилучший эффект от применения стратегий и инструментов защиты активов достигается ДО наступления возможных проблем. Поэтому критически важно тщательно планировать структуру своей собственности заблаговременно. Нужно выстраивать такие правовые конструкции, которые предусматривали бы возможность атаки со стороны потенциальных агрессоров-истцов и содержали бы в себе надежные инструменты противодействия и защиты от таких атак.

Но даже если проблемы УЖЕ наступили, все равно необходимо бороться до конца и хотя бы минимизировать возможные потери. Практически всегда остаются шансы более-менее благоприятного исхода дела. Чего не стоит делать ни в коем случае, так это прибегать к откровенно уголовным средствам, в том числе и к порче своего же имущества (по принципу "так не доставайся же ты никому"). Последствия от таких действий могут быть куда печальнее, нежели потеря имущества.

 

Остались вопросы?
Заполните заявку на бесплатную консультацию.

20.10.2017    Гражданство карибских стран становится более доступным
Правительство Антигуа и Барбуда снизило стоимость покупки экономического гражданства этой страны в два раза - до 100 000 долларов США. [Читать далее]
20.10.2017    Автоматический обмен информацией между Швейцарией и Гонконгом
13 октября 2017 года уполномоченные представители Швейцарии и Гонконга подписали двусторонний межгосударственный договор об автоматическом обмене информацией о финансовых счетах... [Читать далее]
13.10.2017    Сингапур заманивает к себе крупные корпорации
С 11 октября 2017 года вступили в силу поправки в сингапурское законодательство, которыми регулируется процесс редомицилирования (переезда) зарубежных компаний в... [Читать далее]

Все новости
08.09.2017   Аннуитет
Удобный инструмент защиты активов, получения стабильного дохода и отсрочки налоговых обязательств....[Читать далее]
22.05.2017   Наша новая услуга: компания на Мальте
Недорогое и эффективное решение для международной торговли, шиппинга и организации холдинга для украинских структур....[Читать далее]
02.12.2016   Новый закон о компаниях IBC на Сейшелах
Вниманию владельцев сейшельских оффшоров. С 1 декабря 2016 года вступил в силу новый закон о компаниях международного бизнеса....[Читать далее]

Все обновления

 

© 2017 Компания Nexus Ltd. Все права защищены.

Аналитические материалы, размещенные на сайте , имеют исключительно информационное назначение, не являются предложением проводить операции на рынке ценных бумаг или осуществлять те или иные инвестиции, и не могут рассматриваться как специальная юридическая консультация или руководство к действию. Мы прилагаем все разумные усилия, чтобы публикуемая информация была актуальной, точной и достоверной. Тем не менее, компания Nexus Ltd не несет ответственность за убытки (как прямые, так и косвенные), полученные в результате самостоятельного использования опубликованной информации. Любые решения в области бизнеса и инвестиций всегда связаны с риском. Непременным условием принятия таких решений должно быть понимание этих рисков и осознание личной ответственности инвестора или предпринимателя за результаты своих решений. Некоторые услуги, описанные на сайте, могут быть ограничены для резидентов Украины.